解析物权法（7）
陈绪国
【原文】〖物权公示原则〗
第六条 不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。
【解析】
本条规定了不动产物权与动产物权的不同确认方式，对于不动产物权从严处理，对于动产物权从宽处理。
◎[物权公示原则的区分]
所谓公示，就是公开表示，即不动产物权这种权利的来源、存在、变动、更改、消失、毁灭，种种来龙去脉必须以某种方式公开表示、表达出来，让他人了解，以免发生误会，这就是“物权公示原则”。
为什么物权公示原则专门针对不动产，不专门针对动产？
这是由于两种物权的性质决定的。不动产物权，包括土地、房屋等不动产，具有价值大、使用期长、权属权能较复杂等特征。特别是土地的权利，既是人类重要的生产资料，又是人类重要的生活资料，价值和潜力价值呈现水涨船高的态势；其使用价值，甚至可达40亿至60亿年，任何物权不能与之媲美；我国大陆用于建设的土地使用权一般是70年，并且可以续期，香港的土地使用权可达99年；任何单位和个人的土地使用权总是与国家的领土主权、土地管领权相关联，土地所有权区别于任何一种所有权。
房屋的许多物权是与土地权属权能相关联的，其性质特征有些与土地物权类似。房地产市场中出现过房屋“一女嫁N郎”的现象，就是违反物权法定原则、违反物权公示原则的表现。
没有规矩，就没有方圆。物权公示原则就是规矩。这个原则，就是由物权法定原则派生出来的，是最突出的物权法定对象。如果土地物权不登记、不公示，就会鹊巢鸠占，引发一系列物权纠纷，并且令司法部门感到尴尬。物权公示原则，是物权确认、保护和利用范畴最基本的功夫。
对于动产物权的规定，不能一概而论。动产物权的性质，有价值小的，有一次性消费的，有使用期短的。譬如，城市居民天天要买菜，这都是一次性消费品，吃了就完了，这种小物权没有必要公示，如果公示，反而显得累赘。汽车、航空器、轮船需要登记、公示，这主要是为了管理交通的需要，与确认、保护、利用物权没有必然的联系。
因此，“动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付”是灵活机动的条款，不能认为所有的动产物权一定不公示，也不能认为所有的动产物权一定公示。
◎[物权公示的原因]
物权公示的原因，除了不动产、动产物权本身的性质以外，还有其他的原因。
首先，是商品经济导致特别物权特别规定。
这里，商品经济包括市场经济、民俗经济，甚至包括计划经济在内。其中，市场经济处于突出地位。
物权是商品与货币交换的前提和结果，也是物的价值、使用价值的再现。市场经济的物权交换，通过一定的制式合同和非制式合同来完成。当一方当事人对于另一方当事人的物权存在疑问的时候，需要参考公证文书，以免上当受骗。同时，提高货物交易的效率。
有些物权，不一定要通过市场交易的途径，是通过民事的办法，或者民俗经济的途径。如祖传的房屋的产权转让，可以通过市场交易的途径，也可以通过约定俗成的办法来转让。农村的这种办法比较常见。
有些物权，不一定要通过市场交易的途径，而通过计划经济或行政干预的途径。如经济适用房产权的转让，宅基地、自留地、自留山和承包地使用权的转让，是“内外有别”的规定。
无论是哪一种经济形式，都通用于一个规矩，让大家都清楚明白，让大家才能放心，包括有偿获得或者无偿获得的物权，需要让众人心服口服。
其次，与法院执法有一定关系。
物权一方当事人，一般为原告，为了保证自己的财产权得到保护性落实，通常采取申请法院强制执行，包括查封财产、冻结资产、抵押拍卖、清产还债等某项财产保全措施。法院的第一反应，就是要认定强制执行对象的财产所有权真正属于谁，份额有多少，能否强制执行。有了物权公示的证据就好解决，否则就不好解决。
如果法院强制执行出现错误，造成他人经济损失，法院有赔偿损失的责任与义务。没有物权公示的大宗财产，法院不敢贸然决定。这也是法院执行难的一个症结。
对于当事人而言，物权公示很重要。特别是对于申请维权的一方，这是关系到这场官司能否胜诉，能否如愿以偿地补偿到财产、经济损失的关键。许多官司，是当事人赢得了官司而不赢利，道理就在这里。
物权公示的原因，不仅仅在于经济纠纷，而且还有大量的民事纠纷。譬如，家庭、家族、亲友及其他财产继承人的确定，看似简单，但也常常遇到硬骨头。香港袭心如3000亿港元财产继承案，三方当事人经历了长达5年马拉松式的诉讼，至今仍然没有一个结果。归根结蒂，就是逝世者去世之前，没有对政府、对法院有一个公示式的交代与交待。
◎[物权公示的原则]
物权公示，首先是保护自主物权人的权利，其次是保护其他物权人的权利。物权公示，是排他性的展示。
物权公示的原则，包括以下内容：
一是将物权的静态保护与动态保护结合起来的原则——物权保护原则
物权设立的公示，是基础性的物权保护。物权一旦设立，并且一旦公示，物权的保护处于相对静态的保护。其他的，则处于相对动态的保护。
物权变更的公示，包括物权主体与客体的变更，也包括自主与他主的变更。物的所有权人与使用权人，都能够按照一定的程序变更物权。物的原当事人可以变更物的权责与义务，可以变更相应的内容，甚至可以加权或减权、除权。并非只有所有权人才能提出物的变更，只是所有权人处于领先和支配的地位，非所有权人处于非领先、非支配的地位而已。
物权的主体，也并非所有权人一方，应当包括与所有权人发生了物权关系的另一方。当物权的第三者介入时，这个新加入的物权人可以视作物权的客体。当第三者要求变更某项物权时，称之为客体变更，或者称之为第三者变更。
物权转让的公示，意味着物的所有权或使用权由一方转让给另一方，这是关键性的公示。
所有权人转让物权的公示，是物权支配权人的公示，具有优先权，但必须是“干净”的不拖泥带水的公示。如果原物权圈子里存在芥蒂，没有处理干净，可能会影响公示的效力。
使用权人转让物权的公示，是物权被支配人的公示，不具有优先权，但有独立的物权。这种独立性，是排他的独立性，是在使用权权责范围内的独立性。因此，物的使用权人，在一定之规、一定范围内也是有公示权的。
在这里，我们要将物权公示与物权登记作一个区分。虽然，物权登记与物权公示有一定的联系，但严格来说，登记是属于登记，公示当属于公示。物的登记权，集中在所有权人一边，对于非所有权人有排他的一面；物的公示权，不一定要受所有权人牵制，既可以共同公示，也可以单独公示。例如，某一厂房租赁权人，为避免今后免受不必要的纠纷，可以宣布、公示从某年某月某日某时开始不再租赁此厂房，今后的租金、水电、管理费等所有事项与本公司无关等等。
不动产物权的转让，可能牵涉面较广泛，有时候可能会新账、老账一起算。这个“账”，指物权公示的历史，还牵涉到物权登记的历史。
我们已经知道，合同法是对于财产转移的效力把关的，担保法是对于财产的中间处置的效力把关的，民法通则是对于以上几个效力和诉讼时效把关的，物权法是对于所有权的转让的效力把关的。为了财产所有权的转让有效，中间环节就是离不开物权公示和物权登记。所以，物权公示这一环节是必不可少的，这一原则具有强制性的一面。
物权消灭的公示，包括所有不动产物权消灭的公示和部分动产物权消灭的公示。这是物权公示中设立、变更、转让程序的最后步骤，是不可缺少的一个环节。
物权，从哪里来到哪里去，从哪里产生到哪里消灭，应当处于全方位全过程的守护之中。不动产物权，是最大宗物权，如，我国有领土960万平方公里，有领海300多万平方公里，为了使土地权永久清晰透辟，所有工作都要做到一丝不苟，一丝不漏。在这里，消灭土地权，不是消灭土地所有权，要注意不同所有权不同对待。
物权的消灭，有自然消灭、人为消灭、法定消灭、自由消灭之分。
地震、泥石流、山体滑坡、火山爆发、山洪暴发、海啸肆虐这些自然的破坏，可以毁坏土地和建筑物，使物的使用权人不再能够行使原有的权利。这种物权的消灭，是自然的消灭。
有毒有害的化学液体、固体、气体和光辐射体对于物的破坏，使得原有物不能恢复原状与功能，使物的使用权人不再能够行使原有的权利。这种物权的消灭，是人为的消灭。
依据法律手段，包括行政手段，通过法定程序，将物的所有权变为零级所有权，应当称为消灭式物权。
如销毁假冒伪劣产品，销毁黄赌毒产品，销毁化学武器，令其完全改变物的物理、化学原状，任何单位和个人不再使用，就是“归零”式的消灭物权。
二是恢复一定的法定物权——物权公信原则
某些物在遭到破坏以后，可以以不同方式恢复原状；某些物权在消灭以后，也可以以不同方式恢复原状。
如，房屋拆迁，依据法定的程序和手段，拆毁房屋另外新建，原有的房屋消灭，房屋物权人（包括所有权人、使用权人）的物权可以以另类方式恢复原状。如，在原屋基或其他层基上另盖房屋，保证原房屋物权人不受损失。
以上物权交换过程，虽然包含了暴力剥夺物权的一面，也已成为众所周知的另类规则。行使此规则是有前提条件的，原房屋的物权人必须有物权公示，必须有相应的证据，为拆迁的物权人提供物权交换的佐证。
拆迁房屋的物权人，同样需要公示。公示，要声明为什么要对原房屋拆迁、何时拆迁、拆迁补偿的条件和依据是什么？
在以上情形下，物权公示原则是相对于双方的，不是单方的。唯有如此，才能由物权公示达到物权公信。
物权的公信，主要指物权变动必须以公众信服的法定方式，让广大的权利人、义务人清楚地知道谁是权利人，清楚地知道哪些物权可以变动，哪些物权不能变动，清楚地知道确认物权、变更物权、转让物权和消灭物权是个什么性质，需要付出什么代价。而且，要让权利人转让、交换自己的物权时，也要尽义务地让物的购买者有无资格获得此物和物的权利。
物权的公信寓于公示之中，物权的公示造就物权的公信。两者是相辅相成的。
◎[物权公示的方法]
为了使物权公示原则生效，物权法采取谨慎的措施，一环套一环地解决物权公信中的差异问题。
物权公示的主要方法，采取不同种类物权区别对待原则：
第一，不动产物权的设立、变更、转让与消灭经过登记发生效力。这不是说不动产的公示没有任何效力。譬如，一方当事人A从房地产商购买到一套商品房，但是没有得到房产证，进行了广告公示。后来，房地产商又以更高的价钱卖给了另一方当事人B，另一方当事人却得到了房产证。这种情形，由于A是善意所得，可以适用于先占先得或先告先得。
原则上，要获得不动产的所有权，变更不动产所有权的内容，将不动产出售，甚至不动产毁坏、消灭了，都需要登记。
不动产物权的设立、变更、转让与消灭经过登记发生效力，是针对普遍性的当事人而言的，物权学上称之为“登记生效主义”。在下一条款中，就会涉及到登记生效主义。
登记后不动产所有权的设立、变更、转让或者消灭有效。这是比物权公示更为有效的法定原则。
第二，动产物权的设立、转让，通过交付发生效力。这实际上适用于合同自由原则，弱化了物权法定原则。
本条款“动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付”，对于动产的公示、登记不具备强制性，这是因为绝大多数动产是不需要公示、登记的。这里涉及到物权法的相关技术法理问题。待留到第12条再讨论。
动产物权的交付，形象化地描述了动产权利的获得、转移。一般而论，是一定的货币兑付一定的物资、货物。不足额支付货币，就不能足额取得动产的所有权。
【修改建议】
本条款，包括两层内容，第一层是“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记”；第二层是“动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付”。
本文所说的“公示”，包括广告、公告、通知、公证和登记在内的广义的公示，不仅仅专指物权的登记，也不仅仅指不动产的登记。
本条款还有讨论、修改的空间。
[修改内容]
修正为“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定公示、登记。动产物权的设立设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定交付”。
以上黑体字，为增加的内容。
关于不动产的公示，是不言而喻的。关于土地招标、拍卖、挂牌方面的政策规定较多，其中之一，是
关于动产的变更、消灭，以机动车辆、船舶、航空器为多见。如汽车过户，汽车销户等，另外还有汽车所有权、使用权的设立和转让等，说起来，应该与不动产所有权的公示、登记是基本相同的。
无论是国家机关、事业单位或者企业、团体单位，不仅仅限于不动产的登记和公示，都应当统一规定。如果不这样规定，就是使物权保护对象不完整，特别是对于国有资产的损失危害性很大。
关于物权的公示与登记，本文暂时讨论至此为止，后面还要进一步研讨。
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