当代物权法百科全书小辞典459

当代物权法百科全书小辞典459

同一物上的抵押权受偿顺序的原则

陈绪国

物权法第一百九十九条规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。”

本条款，是关于同一抵押财产上多个抵押权受偿顺序的规定。同一抵押物向两个以上债权人抵押的，数个抵押权须依此规定进行有序化、条理化清偿债务，并将债权人的优先受偿权分成若干个等级按部就班地实行。根据实现抵押权的现实条件，分别实行阶梯化或者扁平化的办法实现债权。

上辞条，讨论同一物上的抵押权受偿顺序的基本概念。本辞条，讨论同一物上的抵押权受偿顺序的原则。

主题：同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序的原则

以抵押权已经登记为有物权、以抵押权未经登记为零物权来划分界限，毫无疑问，有物权就是有清偿债权的优先权，否则，就是零物权，也就是无债权清偿时的优先权。在此基础上，再细分优先权的等级制度，由高级向低级的顺序延续清偿债权。另外，隐形的优先权应当是优先权的品种之一，应当引起重视。

一、同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序的原则

同一抵押财产上两个以上抵押权受偿优先权，所谓的有物权与零物权，只不过是相对而言的。比如，未登记的抵押权可以对抗普通债权，虽然对于已经登记的抵押权是优先权的零物权，对于未设立担保物权的普通债权却是有物权；一同登记的抵押权，或者是一同未登记的抵押权，于性质上是无优先受偿权之分，于受偿比例上却存在数额上的优先受偿权之分。

鉴于以上各种客观因素的干扰，同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序的执行原则，应当是多对象、多层次、多方位区分的先后受偿原则。

同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序，总体上的规则是：

1．已经登记的优于未登记的

已经登记的抵押权，生效时间自登记时日起计算，从抵押期间到抵押权实现期间，可以全部高于、优于未登记的抵押权顺序。

“未经登记，不得对抗善意第三人”是个普遍性原则：未经登记的抵押权，不能对抗于抵押期间买受抵押物的善意第三人，更不能对抗已经登记的抵押权人的优先受偿权。

同为优先受偿权，已经登记的抵押权是高级优先受偿权，未经登记的抵押权是低级优先受偿权。前者的法律效力，优于普通债权并优于未经登记的担保债权，处于绝对优势；后者的法律效力，仅仅优于普通债权，处于相对优势。但是，后者相对于前者，完全不具备优势。

2．先登记优于后登记的

全部已经登记的抵押权，本质上是同一类型的优先受偿权，之所以要区分最优先、中优先和次优先的顺序，是因为登记的先后相当于排队挂号，相当于排排座分果果，又因为没有顺序就体现不了正规抵押与公平竞争。

登记的先后相当于排队挂号和排排座，即产生公证、公示的效力，先登记的可以优于后登记的，中间登记的可以优于再后面登记的。分果果的办法，不是将全部价款平均分割，而是逐个逐个的完全分割，余下的价款部分向下阶位的已经登记的抵押权人按顺序分割，分完为止。

全部已经登记的抵押权按顺序排列以后，他们的优先受偿权和完全受偿权实质上是分等级进行的，先行清偿债权的保险系数高于后行的清偿债权的保险系数，但不是绝对这样子的，主要取决于可分割清偿的抵押财产价款是否完全充足，法律关系所调整的是自由的公平竞争和相对的公平合理。

3．一同登记的按照债权比例清偿

如前面所述，全部已经登记的抵押权，本质上是同一类型的优先受偿权。当然，一同登记的抵押权，他们的优先受偿权是并列式的，处于同一等级位置。然而，就其完全受偿权而言，是按照比例关系来确定债权的实现方式的，所占的比例越大所得的抵押财产价款就越多，反之就越少。

全部已经登记的抵押权按债权比例分割以后，各抵押权人完全受偿的保险系数，主要取决于可分割清偿的抵押财产价款是否完全充足，法律关系所调整的是自由的公平竞争和相对的公平合理。

4．全部未登记的按照债权比例清偿

全部未登记的抵押权，本质上是同一类型的优先受偿权。相对于普通债权的优先受偿权；相对已经登记的抵押权，却没有优先受偿权。在这里，无论是先成立或者是后成立抵押权的，或者是一同成立抵押权的，统统按照债权比例清偿。因为先未登记的不能对抗后未登记的，后未登记的也不能对抗先未登记的，一同成立抵押权均未登记的更不能相互对抗，因此必须实行“一刀切”的办法来处理。

这种按照债权比例清偿的办法，与以上已经登记的“按照债权比例清偿”的办法有所区别，因为先登记的抵押权可以对抗后登记的抵押权。以上已经登记的“按照债权比例清偿”的办法，只有一种情形，即一同登记的抵押权，因为他们同为优先权，同时成立，同时生效，分不清伯仲主次，只能是按照同一顺序来行使优先权。

以上四种类型，第1、第2种属于阶梯化优先权，也是明显的优先权，容易观察和理解。第3、第42种属于扁平化优先权，也是隐形的优先权，不容易观察和理解。

二、同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序的类型

是否登记的组合类型共有三种：

1．已经登记的与已经登记的同类组合。如“抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿”的规定便属于这一类组合。

2．已经登记的与未登记的异类组合。如“抵押权已登记的先于未登记的受偿” 的规定便属于这一类组合。

3．未登记的与未登记的同类组合。如“抵押权未登记的，按照债权比例清偿” 的规定便属于这一类组合。

其中，他们又衍生出区分优先权等级和不区分优先权等级两种形态：

（1）区分优先权等级的，其优先权的特征是有等级落差，适用于阶梯化等级管理。①最大优先权等级落差。如“抵押权已登记的先于未登记的受偿”。②最小优先权等级落差。如“抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿”。

（2）不区分优先权等级的。其优先权特征是无落差、不分先后但分比例的优先权，适用于扁平化等级管理。。①积极的优先权，即由全部登记的优先权降格，平均化为分比例优先权。如已经登记“顺序相同的，按照债权比例清偿”，本来已经登记的是有优先权的，但一同登记的，他们的优先权被相同的法律要件和事实要件限制住了。平均化的结果，冲销了各自的时间上的优先权。但是，“按照债权比例清偿”却是隐形的优先权。②消极的优先权，即由全部未登记的零优先权再现为比例优先权。如“抵押权未登记的，按照债权比例清偿”，本来大家都是没有优先权可言的，实现抵押权之前，大家都是在零优先权原地踏步。但是，“按照债权比例清偿”却是隐形的优先权。

通常，人们将实现债权的优先权当作时间上的概念来理解的。如果作进一步分析，便会发现，除此之外，基于同等条件下实现债权，断无时间上的优先权可言。然而，实现债权比例高的应当作为一种另类优先权对待。

三、明显的优先权优于隐形的优先权

第一，明显的优先权受登记生效主义法律关系保护，是优先受偿权最大化的优先权。

明显的优先权，即不按比例而按时间先后顺序的优先权，是优先受偿权最大化的优先权，可以在优先受偿权基础上附加完全受偿权。

（1）圆满的附加完全受偿权。鉴于抵押财产变现后实现债权的圆满程度不同的情形，如果其抵偿债务的价款完全充足，则可以逐个地在优先受偿权基础上附加完全受偿权。

（2）残缺的附加完全受偿权。鉴于抵押财产变现后实现债权的圆满程度不同的情形，如果其抵偿债务的价款不充足，也有可能先前的债权人能够得到完全清偿、后面的债权人得不得完全清偿，而最先的得不到完全清偿的极个别的例外。

第二，隐形的优先权仅限于清偿比例的大小不一，是优先受偿权最小化的优先权。

隐形的优先权，即按比例高低而不按时间顺序的优先权，是优先受偿权最小化的优先权，只能在部分受偿权基础上附加完全受偿权或者部分受偿权。教科书及其通说上没有论及隐形的优先权，许多人对此相当陌生。

（1）微观上的隐形的优先权。受偿比例大的可以认知为优先于受偿比例小的。所占抵押财产变现的价款总量是一定的，而比例有大小多少之分。通常所说的优先权，是指清偿债权的时间早晚关系，这里指的是于同等条件下所得价款的多少关系，所得偿多的可视为优先权行使的结果。

（2）宏观上隐形的优先权。将已经登记了的抵押权与未经登记的抵押权综合起来，同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序的类型，就发生了变化。如原先已经登记了的抵押权，由于大家一同登记，原有的优先受偿权扁平化了，时间顺序上的优先受偿权事实要件不存在了，最后却被“按比例的优先权”所替代了。未经登记的抵押权，本来就没有优先受偿权可言，无论是先前抵押的或者是一同抵押的，只要是未经登记抵押权的事实存在，注定了要统统按照“按比例的优先权”实行。

这后面一种极度隐形的优先权，更不为人们所认知与理解，教科书及其通说上一向断定“凡是没有登记的抵押权，就没有任何优先权”。当然，这种说法，对于普通债权的优先权是如此，对于抵押权内部的实际情况来说，却不是这样的。现在，我们抛开以前的什么一整套理论不说，单单将“有的抵押权人得偿多，有的抵押权人得偿少”这一事实来看，得偿多的实质上有某些优先权的成分了。

总而言之，所谓的优先受偿权也罢，完全受偿权也罢，静态的概念与动态的概念是有所不同的，外部的、广义的与内部的、狭义的概念也是有所不同的。完全照猫画虎地照抄照搬国内外的传统理论，有时候是行不通的。

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