别误解“两高”一定范围色情短信传播不属犯罪的解释

李华新

2月5 日，最高人民法院研究室主任胡云腾、最高人民检察院法律政策研究室主任陈国庆在做客新华网时表示，虽然“两高”刚刚出台了严厉打击传播淫秽信息的司法解释，但是朋友、夫妻之间的传播，则一般不按犯罪处理。（2010年02月06日08:07新京报)

根据“两高”刚刚出台的司法解释，以牟利为目的，传播内容含有不满14周岁未成年人的淫秽电子信息，数量达到电影、表演、动画等视频文件10个以上的，都可以定罪。

最高人民法院研究室主任胡云腾对此解释称，当这一传播发生在朋友或者夫妻之间，“如果他的朋友对这个感到非常生气，觉得受到伤害了，是受害者，那有可能算犯罪。但如果那个朋友喜欢，没有受害者，这肯定不算犯罪。”

胡云腾强调，传播应当说是指向公众传播，如果好友之间、同事之间发一点低俗的东西，互相调侃，“这个只能说情趣不高，骚扰别人，刑法不能把老百姓一些不健康的东西都纳入打击的范围”。

不过这样的一个解释，本来是“两高”的这一解释，是为了显示一下自己宽容的态度，那就是在夫妻之间，共同传送一些色情的东西，可能是为了调节一些彼此的情绪，或是为了达到鱼水之说的效果能够更加欢愉，或是其他别的什么目的。

但是，想不到人们对此的解释好像是不大同意，因为这个闸口的本意，是对于那于那些具有色情意味和黄色的调侃的信息，是不会定为犯罪的。可是这些东西在夫妻之间传播或是在朋友之间传播如何界定，其实也是不好把握的。因为作为夫妻之间，这些东西其实并不会是相互发这些色情玩意的，而相对于朋友之间的传播，其实也是在那些暧昧的关系中才会有的。而且这样的一个东西，除了用格调不高之外来进行解释，其实，这种行为即使是不属于犯罪，那么也是违反《治安管理处罚法》的违法行为，已经是违反的行为，但是不至于是属于要承担刑事责任，也许这是“两高”的本意，可是，以为所谓的朋友之间的这些东西，尤其是异性朋友之间的发送这些东西，是不是属于性骚扰呢？这个问题又有一个是否违背女性意愿的具体认定问题。

这次加上了实质性的条款，便于认定，只有明确的、不受欢迎的“黄段子”、语言才算，至于平时开玩笑，一笑而过的就不算了。

朋友之间传一些淫秽信息，属于情趣不高、格调不高，但是现在“两高”重点打击的是在公共场所、公众当中广泛传播，毒害社会、败坏社会道德的犯罪行为，要注意划清罪与非罪，犯罪与违法的界限。因此，“两高”的这一认定是基于这样的一个考虑。因此一些人以为这对于自己的某些癖好开了绿灯，那就是错误的理解了。

（济南 李华新）