当代物权法百科全书小辞典307

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一般地役权

陈绪国

物权法第一百五十六条规定：“地役权人有权按照合同约定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的效益。”

本条款，是关于地役权概念的规定。地役权是个晦涩难懂的词汇，关键在于，要在弄清性质特征基础上进行掌握与运用，弄清其与土地所有权私有制国家的地役权与公有制的地役权有什么异同点，以及不同用途的地役权的权利关系与属相，到底有什么地位与作用。

本辞条，介绍一般地役权

主题：一般地役权

一般地役权，即地役权的一般分类，是指传统学说上地役权的一般分类。主要从地役权的发生机制、相对用途、客观效果等方面进行分类，并不考虑土地所有制、地役权等级制的重要分类。实质上，这是以土地所有权私有制为蓝本的地役权分类。不过，其体现了地役权的一般规律，对于以土地所有权公有制为蓝本的地役权分类也有借鉴作用，

一、积极地役权与消极地役权

积极地役权与消极地役权的分类，是针对供役地人的义务能级或者义务等级而划分的程度不同的地役权。供役地人的义务与需役地人的权利正好是呈线比的。供役地人的义务越大，需役地人的权利也就越大，否则双方的线比越小。

1．积极地役权

积极地役权，又称作为地役权、积极作为地役权。其物权化指向，是指定供役地人履行“积极响应”、“积极付出”和“积极配合”需役地人，并有一定的“容许合理侵害”实际行动表示的义务。其目的在于，要求供役地人放权让利，促使地役权的对应项目顺利进行。积极地役权从主攻方向面进行合理规范，故成为解决地役权主要矛盾和矛盾的主要方面的突破口。

通行地役权、排水地役权等地役权，相当于指令性地役权，要求供役地人负有一定的容忍的义务。于“积极响应”、“积极付出”和“积极配合”需役地人的同时，应当容忍地役权人于供役地上一定的不动产合理利用的行为，不得无理取闹，不得禁止和干涉地役权人行使正当的权利。

2．消极地役权

消极地役权，又称不作为地役权、限制作为地役权。其物权化指向，是指定供役地人“不能做”、“不该做”和“不得擅自做”的限制性条件，不得以非正常谋利为目的要挟、阻止需役地人开展正常工作，行使正常权利。

譬如，限制建筑役权、禁止妨碍采光观望役权等属于传统的“限制作为”消极地役权。又如，供役地人不得在需役地附近种植竹木的“不作为地役权”，是典型的消极地役权。有些农村地区，听说不久要修公路了，就赶紧在征地点上种植稠密的贵重树木、果木，以此来造成既成事实，用于要挟、阻止需役地人开展正常工作，行使正常权利。其目的，是为了索取高额的补偿金。这种做法，法律是不支持的，因为违反了“不能做”、“不该做”和“不得擅自做”的限制性条件。

二、继续地役权与不继续地役权

继续地役权与不继续地役权的分类，是一种自然分类法。作为地役权的不动产登记生效要件，或者标志着长期地役权的维持，也是地役权设立以后继续有效；或者标志着短期地役权的维持，也是地役权设立以后终止而注销。前者是继续地役权，后者是不继续地役权。

1．继续地役权

继续地役权，亦称连续的、长期的、稳固的、固定的地役权，指地役权内容的实现，以地役权的设立为标志，不必每次于需役地上循环往复通行、取水、排水、铺设管线等物资的投资和人力上的安排，而是在地役权的设立以后“自动续期”或者“自动继续”。即便是地役权的设施坏了，修复以后仍然可以自动继续。继续地役权广泛存在于建设用地的地役权，可以对需役地进行连续的、长期的、稳固的、固定的占有与使用。没有出现特殊情况，不会中断和终止地役权的行使。

继续地役权，是房屋所有权和建设用地使用权的附属权利，依照“房地合一”的原则，房屋所有权转让房屋时，连同建设用地使用权的附属权利地役权一并转让。但无偿取得和使用的地役权，不得获取额外的利益。

2．不继续地役权

不继续地役权，亦称非连续的、非长期的、非稳固的、非固定的地役权，指地役权内容的实现，每次均以发生地役权人的事实要件为必要的地役权，这种地役权不限固定的地址与设施，或者根本不需要固定的地役权。譬如，建筑工地的临时性食宿地址，当然也要铺设水管、电线、电话等管线，也要利用供役地来临时凑合一下。但不会永久地居住下去，或者工程完工以后再到其他地方去，也是同样的手法，同样的不继续的地役权。这种现象，是建设用地使用权中的个案，绝大多数建设用地使用权是继续的地役权。

不继续地役权，属于非正规的临时地役权，一般不形成转让的客观条件，除非建设用地使用权转让给了地役权人。在地役权行使期间内，可以分割或者联合行使地役权。

三、表现地役权与不表现地役权

表现地役权与不表现地役权，亦称表见地役权与不表见地役权，指从形体上、外观上、颜色上可视察和可辨别的地役权。古代的“见”与“现”同义。如《赦勒歌》中的“风吹草低见牛羊”中的“见”字，读作“现”，亦有“出现”的含义。将这些情形列为分类的参考资料，不是要否定地役权存在的事实，而是要在不同的环境条件下辨别和确认地役权，保障相关设施能够按权利人按期维修。

1．表现地役权

表现地役权，亦称表见地役权，指依外形或可辨别的事实而表现的地役权。众所周知，地役权的标的物载体是有形物或者有体物。地役权人的标的物与供役权人的标的物有个接驳的连接点，连接点以内的是地役权人的，其余的是供役地人的。一般而论，地役权人的标的物比供役权的标的物要长一些，否则，就不能接驳，或者不能利用供役地人土地而设立地役权。如地面引水、引气、引线的地役权，均属于表现地役权。

表现地役权，是比较容易辨别的地役权。辨别以后，是明晰地役权人的标的物与供役权的标的物的合理使用与维修，必要时可双方协商分摊维修费用。

2．不表现地役权

不表现地役权，亦称不表见地役权，指权利的行使不能依外部的形状而辨别的地役权，也就是部分事实的因果关系一下子难以明断的地役权。地役权人的标的物与供役权人的标的物是贯通的，双方的当事人每天在各自的住所内使用着这些日常标的物。当该标的物发生故障以后，到底是供役地方面人为的故障或者机械的故障一时难以辨别，这就是不表现地役权会遇到的疑难问题。

譬如，地下污水排除地役权行使过程中出现故障，是人为的故障或者机械的故障一时难以辨别；无通路的地役权，道路归地役权人一方修建还是合作修建，责任与义务一时不明朗，地役权名义上是有的，但地役权的标的物还没有出现；另外，限制建筑役权、禁止妨碍采光观望役权等属于传统的“限制作为”消极地役权，因季节、日照、风向的不同，常常处于“不表现”状态，需要长期的实地观察并记录在案，一般以冬至日这一天的日照时间为参考依据，需要参考国家的建筑物通风、采光标准执行。

以上三对地役权的分类，是基于相邻不动产的物权关系而进行物权化调整的分类，很多是细节性问题，却是不可忽视的物权调整技术问题。故从古典地役权到当代地役权，法理基础研究方面都重视以上的研究方法。

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