当代物权法百科全书小辞典401

当代物权法百科全书小辞典401

拟定动产集合抵押（概念创新）

陈绪国

物权法第一百八十一条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时优先受偿。”

本条款，是关于拟定动产集合抵押的规定。这是一项崭新的抵押制度，业界对此定义有不同观点，笔者采纳著名法学家梁慧星教授的观点，并对个别词语进行调整。

本辞条，讨论拟定动产集合抵押的基本概念。下辞条，讨论拟定动产集合抵押制度。

主题：拟定动产集合抵押（概念创新）

拟定动产集合抵押，亦称拟定动产集团抵押、集成抵押、合成抵押，俗称拟定动产打包抵押。指当事人为了利用抵押的综合指数、发挥抵押的综合效应、提高抵押的综合效率或者可靠性程度，抵押人或者第三人将自己的动产抵押予债权人。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就集合抵押物的一部或全部实现抵押权时优先受偿，即就抵押人的债务额度，可以就全部抵押物一同清偿，也可以就部分抵押物分别或者个别清偿。但当事人约定或法定的实现债权事由未发生时，动产抵押人可自由转移、转让和处分现有的抵押财产；当事人约定或法定的实现债权事由发生时，债务人以现有的或将有的同类生产设备、原材料、半成品、产品抵偿债务。

拟定动产集合抵押，是中国物权法倡导的崭新制度，对于中小企业扩大融资范围和还债担保有很大的的帮助作用，必将提高企业效益，规避不动产担保抵押的风险和企业因不动产抵押失败导致关闭破产的风险。拟定动产集合抵押，是边生产加工边出售“虚拟的”抵押物，生产经营丝毫不受拟定动产集合抵押的影响，对于抵押人好处多多，对于债权人即时清偿债权更加有利。这种新生事物，已经显示出旺盛的生命力。与此同时，关于拟定动产集合抵押法理学的研究，已经构成一道亮丽的风景线，格外引人注目。

拟定动产集合抵押形式，不同于一般的单一财产抵押形式，有以下几种不同的优点与弱点：

第一，拟定动产集合抵押，具有集合、集群或者集团效应的抵押制度。可以最大限度地提高抵押效益，但弱势抵押人的抵押财产暗藏很大的风险。弱势抵押人的风险性，一般比单一财产抵押的风险要大许多。

拟定动产集合抵押，有很多好处。可以说，最大好处，于抵押期限以内，基本上算得上抵押权人与抵押人之间均有“双赢”的好处，可以最大限度地提高抵押效益。如抵押人向抵押权人融资，融资的规模更大，获取资金支持的力度更大，为企业或者生意上的做大做强准备了相对充足的资金，图谋更大的发展空间。与此同时，抵押权人取得打包抵押的集群或者集团资信，抵押范围的控制点是全局性的，可实现债权的抵押物是多方面的，优先受偿与完全受偿的基本条件是相对充裕的。所有这些，是一般性的单一财产抵押所不能企及的优势地位。

拟定动产集合抵押，基本形态可以视之为抵押权人与抵押人“强强联姻”，但不是绝对的、一成不变的。兴许是，抵押权人的“强”不受商品流通市场的多大影响，因为抵押权人的生意仅仅针对抵押人的红利收益；然而，作为抵押人的际遇是不同的，必须时刻面对瞬息万变的市场机遇与风险，经济景气与不景气、客户买单与不买单、能够赚钱与不赚钱等等不确定因素萦绕着抵押人。如果抵押人能够在复杂的经济环境中过五关斩六将，能够在复杂的经营环境中不落伍、不失败，或者是有落伍、有失败，但总体上业绩可以就行，那么，就可以将“强强联姻”笑到最后；假如抵押人总是在复杂的经营环境中落伍、失败，总是入不敷出，直到债务清偿期限到期或者发生当事人约定的情形发生，情况好一点的，可能以部分抵押财产清偿债务，情况糟糕的，可能会以企业的全部抵押财产来清偿债务。后面一种“情况糟糕的”，有可能导致企业倒闭破产。概括来说，这叫做“一损俱损，一荣俱荣”。就其“一荣俱荣”而言，比较单一财产抵押具有“众人拾柴火焰高”的优势；就其“一损俱损”而言，比较单一财产抵押具有“自作自受”的弱势，一般比单一财产抵押的风险要大许多。

第二，拟定动产集合抵押，是固定性与灵活性相结合的新型抵押制度。于抵押权实现时，根据抵押人所欠债务金额对抵押物完全或者部分拍卖、变卖并优先受偿与完全受偿。其灵活性方面是单一财产抵押所不具有的特质。

拟定动产集合抵押，有固定性的一面，也有灵活性的一面。所谓固定性，是指抵押人“现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品”这些抵押范围固定起来，抵押权实现时，不能超出这些范围。所谓灵活性，是指抵押权实现时，根据抵押人所欠债务金额对抵押物完全或者部分拍卖、变卖并优先受偿与完全受偿，并不一定如撒胡椒面一样的面面俱到，既可以面面俱到式的清偿债权债务，也可以集中于一个或者二个以上的抵押范围内清偿债权债务。拟定动产集合抵押之固定性和灵活性，都是相辅相成的对立统一体。没有固定性，超出抵押范围的清偿方式，对于抵押人是不利的（当事人约定的超出范围情形除外）；没有灵活性，如果抵押权人不分青红皂白地一定要将抵押的“生产设备、原材料、半成品、产品”五脏俱全地清偿，同样地对于抵押人是不利的（当事人约定的超出范围情形除外）。

对于抵押人而言，生产设备是第一生产要素，原材料是第二生产要素，半成品是第三生产要素，成品是第四生产要素。那么，为了保护抵押人相对的权益，我们可以建言，抵押权人实现债权时，应当尽量尊重抵押人高级的生产要素，选择低级的生产要素等级抵押物来灵活清偿。

按照生产要素等级抵押物来灵活拟定清偿债权的顺序，应当如下所示：

1．当现实抵押产品足够清偿债权时，仅利用现实抵押产品来清偿，不再动用其他抵押物来清偿；

2．当现实抵押产品不够清偿债权时，先利用将有抵押产品来清偿（限期以内），然后再利用现实半成品抵押物清偿，上述两项或某项足够清偿后，不再动用其他抵押物来清偿；

3．当现实抵押产品和现实抵押半成品均不够清偿债权时，先利用将有抵押产品、将有半成品来清偿（均限期），然后再利用现实原材料抵押物清偿，上述三项或某项足够清偿后，不再动用其他抵押物来清偿；

4．当现实抵押产品和现实抵押半成品、原材料均不够清偿债权时，先利用将有抵押产品、将有半成品、将有原材料来清偿（均限期），然后再利用现实原材料抵押物清偿，上述三项或某项足够清偿后，不再动用其他抵押物来清偿；

5．当现实抵押产品和现实抵押半成品、原材料和将有抵押产品、将有半成品、将有原材料均不够清偿债权时，先利用现实生产设备来清偿，当现实生产设备足够清偿后，不再动用将有生产设备抵押物来清偿；

6．当现实抵押产品和现实抵押半成品、原材料和将有抵押产品、将有半成品、将有原材料加上现实生产设备均不够清偿债权时，利用将有生产设备来清偿。

如果说需要作进一步说明的话，假如以上排序完成以后仍然不能完全清偿债权债务，将会深入到另有一个层次。即由拟定动产集合抵押层次扩展到不动产抵押物清偿层次，即对于厂房等建筑物、地上附着物和建设用地使用权等抵押财产的清偿上来，进行从动产抵押到不动产抵押之连续性、顺序性清偿程序，以优先和完全清偿抵押之债权债务时为止。

所谓“现实”，是抵押人现存的实际存在的生产设备、原材料、半成品、产品等抵押物，可即时作为拍卖、变卖换得价金以清偿债务的标的物，有了以上现实条件，实现债权就相对快捷和容易一些。

所谓“将有”，是抵押人不久将来可以取得的生产设备、原材料、半成品、产品等抵押物，可等待时机作为拍卖、变卖换得价金以清偿债务的标的物，有了以上条件，实现债权就相对缓慢一些。由现存的原材料生产加工成半成品，由现存的半成品生产加工成产品，前头是现实的，后头是将有的。现存的生产设备、原材料、半成品、成品不合格的，可以生产加工成合格的，也称之为将有的。生产设备已经订货了，但未运到目的地，也是将有的。

由原材料生产加工成半成品，由半成品生产加工成产品，短则几个小时、几天之内完成，长则几个月甚至于几年内完成。产品越小越简单越是生产加工周期短，反之生产加工周期长。

单一财产抵押，是完全固定性的抵押，抵押范围是单一的，清偿债务是简单化的，不存在灵活性的抵押权实现问题。这是与按照生产要素等级抵押物来灵活拟定清偿债权的顺序不同的地方，也是与拟定动产集合抵押不同的地方。

第三，拟定动产集合抵押赋予抵押人以法定的特别处分权，于当事人约定或者法定的事由发生之前，抵押人可以在特定的场所内随意转移、加工、出卖其拟定动产集合抵押物。

拟定动产集合抵押赋予抵押人以法定的特别处分权，是拟定动产集合抵押赋予抵押人特有的期间性特别处分权。于拟定动产集合抵押期间，抵押人处分抵押财产不必经抵押人同意，抵押权人也无权禁止抵押人行使特别处分权。

譬如，抵押人将自己集合抵押的“生产设备、原材料、半成品、产品”全部动起来，生产设备照常使用运转，原材料、半成品照常生产加工，产品照常出卖赚钱。其赚来的钱用于还债或者用于其他用途，抵押权人无权过问。抵押权人对此也无追及的权利。可以说，抵押人法定的特别处分权，是最大限度的定限物权，以其特有的排他性限制了抵押权人的干涉行为，而集合抵押与生产经营两不误。

抵押人法定的特别处分权，以其全新的面貌挑战了传统的不动产抵押范围与法理学说，一树独帜。传统物权法如法、德、日等国民法是不屑于将动产列入抵押范围的。中国的担保法对于动产抵押的的范围也很有限，主要限于机器、交通工具之类的大件动产可以抵押。中国物权法所设计的“生产设备、原材料、半成品、产品”以动产集合抵押的形式，甚至于连针头线脑也可以抵押，并且法律赋予抵押人以自由的特别的财产处分权。这种大鸣大放的物权化规定，是前所未有的大举措。这种大胆的尝试，也并无不妥。本来嘛，法律就是为发展经济保驾护航的。只要有利于经济发展，有利于抵押当事人的合法权益，就应当大胆探索，何乐而不为？

抵押人法定的特别处分权，特别有利于中小企业和农业生产者，他们普遍感到经营困难、资金紧张，有了拟定动产集合抵押和抵押人法定的特别处分权，就成了手中两件法宝。融资的道路畅通了，动产抵押的风险缩小了，不必用自己的房屋和土地使用权来抵押了，企业和家庭破产的风险大大地规避了。放水养鱼了，债权人也高兴了。

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