当代物权法百科全书小辞典596

当代物权法百科全书小辞典596

狭义的占有

陈绪国

物权法第二百四十一条规定：“基于合同关系等的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。”

本条款，是关于有权占有法律适用基本规则与方法的规定。

有权占有或者占有的权利，是物权法的一个最大的焦点、难点问题，涉及许许多多的类型与层面。本条款仅选取合同关系的占有而规定之，实指自物权占有与他物权占有之间的关系，或者他物权占有与他物权占有之间的关系。合同占有关系是物权法中最主要的占有关系，但不是全部的占有关系。

有权占有是个非常复杂的法律问题，依据其占有的法理原则、发展规律来处理，可以增强其自觉性，减少其盲目性，以达到公平公正的法律效果。

占有的总类，这里指的与占有关系密切的类型，因为他们形态各异，实际上构成了广义占有与狭义占有两大类型，严肃一点就分别称呼，随意一点就混合称呼。法律条文与通说解读中往往是将狭义的与广义的占有混为一谈，客观上确有不够严谨的地方。科学一点认识、精细一点分析，可以弥补以上问题的不足之处。

本辞条，讨论狭义的占有；下辞条，讨论广义的占有。

主题：狭义的占有

狭义的占有，指权利人管领、支配标的物能够直接取得经济利益形式。物的效用可以使之物生物、物生钱或钱生物，可以对应于人们物质文化生活的某种需要而诱导至讨诸行动。趋利性的支配标的物，是物权的利益动力学使然。良好的竞争机制，公平的合同关系，或者自主的经济职能，使得支配的动态平衡与静态平衡成为可能，成为必要，成为良性循环利益连带关系。

狭义的占有，主要集中于普通物权法之中，主要有所有权的占有与用益物权的占有两大类别。两种占有，似乎是一对天生的孳生兄弟，经常混搭在一起，接受了不同的分工，扮演着不同的物权角色。前者是带头的权利，是占有运动的带头人，占有往往与使用、收益、处分难舍难分；后者是后生的权利，是占有运动的参与者，占有通常与使用、收益难舍难分。他主占有与自主占有两种占有混搭在一起时，可以从同一标的物上各自取得物的效用与利益。所有权的占有独立行使物权时，才是完全排他性的占有权。

1．所有权之占有

所有权之占有，文字上与其他的占有没有区别，内涵上与其他的占有区别甚大。其性质是自物权的占有，或自主权的占有。故在众多占有权系列中，此项占有是独领风骚，或者风头出尽。自物权的占有，是镀金了的占有，有一物一权主义保护与全程排他权保护、优先权保护、优势物权请求权保护等一整套保护机制，在普通物权法处于显要位置。

一般而论，自己独立行使自己的占有权，根本不依赖合同关系而成就，这在动产占有权上表现得相当突出；在不动产占有权上主要在设立占有权时需要登记，登记后受限制的条件明显减少。另外一面，所有权人的占有与其他权利人的占有或者与他物权人的占有，应当依合同关系而成就，否则，所有权人的利益就难以保证与受法律保护。合同关系建立以后，自物权的占有与他物权的占有容易共于一物，主要是所有权的占有与用益物权的占有共于一物，前者的占有为约定占有，后者的占有为事实占有。

2．用益物权之占有

用益物权之占有，不是自主性占有，而是借助性占有，或者是有偿使用性占有。用益物权的权利，有从所有权权利中分流出部分的权利，或者有派生的权利。两者之间的所谓占有权、使用权、收益权，表面上是没有什么区别的，而本质上、占有权的效能上是有正副之分的，所有权部分的属于正物权权能，用益物权部分的属于副物权权能。

用益物权占有关系的成立、行使、变更、消灭，须依合同关系而成立、行使、变更与消灭。这是肯定了的。否则，就是非法占有，不受法律保护。合同关系的成立及其相关事项的约定，主导权在于所有权人。因为主物权人可以决定标的物是否可以转让、出租、出借以及是否附带利益输送，可以决定如何与他物权人共享一个物，共享多长时间，相应的信托义务怎么履行，使用、收益与违约责任怎么确定等等，所有权人不同意，事情就办不成。当然，在取得财产的占有权之前，用益物权人是可讨价还价的，也不是任何时候都听从所有权人摆布的。

3．心素占有与体素占有

按照罗马法的定义，约定的占有为心素的占有。心素，即意思，或者说是约定的意思表示，行为人为本身的主观意念或心理所驱使，占有物具有意定的内涵。当然，心素的或者约定的占有不限于所有权中的占有，唯所有权中的占有突出些而已。

事实的占有为体素的占有，或者是事实要件存在的占有，行为人对实体物件的掌握控制为内涵。当然，体素的或者事实的占有不限于用益物权中的占有，唯用益物权的占有相对于其他中低级物权自由些而已。不过，用益物权的占有与担保物权的占有（持有）相比形式上有些区别，用益物权的占有重于物的即时利用与效用，担保物权的占有重于物的价值与交换价值。

心素的占有与体素的占有合为一体，可形成所有权的自主占有，而不需要与其他趋利性物权形成合同关系。心素的占有与体素的分离，就是分权、分利，一个自主占有与一个他主占有并存，需要主趋利物权与其他趋利性物权形成合同关系。至于善意占有与恶意占有的界定，主要是从心素的质量与事实要件上来分辨的。

4．两种占有共为一体

所有权不转移所有权，仅向他人分摊占有权，就会出现两种占有权共于一物的情形。这种情形的出现，时间一久，有可能产生物权纠纷。分清是非的钥匙有两个，一个是彼此之间的合同关系，一个是相互之间的物权关系。

所有权人将标的物转移给用益物权人占有以后，并不意味着自己的占有权因此而消灭，而是由实体的占有权变更为信托的占有权。这种信托的占有权，有法有的占有权与约有的占有权的双重成份。与此同时，用益物权人受取所有权人的实物占有权以后，性质上是受托的占有权，有约有占有权的成份。

当然，以上说法有些拗口，不易懂也不易记。简单一点说，就是：两种占有权共为一体时，（1）所有权人之占有是一级占有、自主占有之主管领占有、主控制占有、附加委托式占有，总之是精神上的占有，且转移了事实上的占有，没有合法合理的事由，不能随意收回实物的占有权。（2）用益物权人之占有是二级占有、他主占有之副管领占有、受控制占有、附加受托式占有，总之是物质上的占有，且受到了事实上的占有，这种占有在合同期限内是受法律保护的权利。

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