王春晖
在社会热点的舆论空间里，有关苹果的话题总是无处不在，尤其是苹果的App Store更是引全球注目，App Store是苹果公司开发运营的应用程序销售平台，软件应用开发者将自己开发的程序放上来，再销售给苹果产品的使用者，然后软件开发商与苹果公司进行利润分成，仅在我国深圳App Store的应用开发者的数量就达2万左右。目前，App Store中绑定的信用卡达2.25亿张，拥有超过40万个应用程序，其下载数量已突破15亿大关。此外，App Store中的软件还大大拉动了苹果旗下的iPhone和iPad终端的销售，从而让苹果公司获得了巨额的利益，也使得苹果公司成为全球市值最高的上市公司。然而，在苹果的一层层华丽光环的背后却隐藏这诸多不可告人的勾当，除了前一段热议的App Store侵犯知识产权问题，还包括近来的涉黄问题，下面就App Store涉黄的问题做以下法律分析。
一、苹果App Store的涉黄产品具有明显的违法性
最近，国内各大媒体聚焦App Store公然涉黄的问题。依据媒体的报道，用户在苹果App Store搜索栏，以“情色”为关键字进行搜索时，可以显示足有190多个应用含有色情内容的软件，这些软件的名字包括“情色书架、麻辣色情、一夜情故事、情色大合集、明清十八禁小说合集”等电子书以及一些小游戏，有些电子书的内容含有大量性行为的淫秽细节描写，这些软件不仅以色情冠名，还几乎都使用了“艳照”作为软件缩略图，以此吸引人们的眼球。
根据中国《刑法》第三百六十七条的规定，淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。显然，苹果App Store上述中的内容具有明显的违法性。
二、苹果App Store涉黄产品传播中的法律关系
尽管App Store上的软件应用大部分是由第三方开发者开发，但这绝不意味着苹果公司可以免责。必须指出，苹果公司已经不是一个简单的终端制造商，而是一个实实在在的内容提供商。第三方开发者将软件和内容上传到App Store，由苹果的用户通过电信运营商的移动通信网络进行定制和购买，这时苹果公司与苹果用户就建立了一种电子合同关系。因此，苹果公司必须依法对第三方开发者上传到App Store中的所有软件和电子产品的内容进行合法性审核。按照苹果公司的说法，所有上传到App Store的软件和电子产品都要经过苹果总部的审核才能出现在App Store中，这也就意味着这些涉黄的软件和电子产品是通过了苹果公司的审核才得以发布的。依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》（以下称：《解释(二)》的规定，对于明知是淫秽电子信息而不履行法定管理责任，允许或者放任他人在其所有或者管理的网站、网页上发布达到一定危害程度，均属于违法犯罪行为。显然，苹果的涉黄行为属于明知故犯，已涉嫌触犯刑法。
三、电信运营商对苹果App Store涉黄产品负有监管责任
在互联网时代，我国执行的是“谁接入，谁负责”的准则，到了移动互联网时代，三大运营商的监管部门——中国工信部进一步细化为“谁经营，谁负责；谁接入，谁负责；谁收费，谁负责”原则。按照两高《解释(二)》的规定，电信业务经营者明知是淫秽网站，为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费等服务，并收取服务费，具有下列情形之一的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：(一)为五个以上淫秽网站提供上述服务的；(二)为淫秽网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道等服务，收取服务费数额在二万元以上的；(三)为淫秽网站提供代收费服务，收取服务费数额在五万元以上的；(四)造成严重后果的。
因此，作为与苹果公司合作的电信运营商有义务履行监管的责任，如果明知App Store发布的电子产品具有淫秽内容，仍然提供互联网接入或通信传输以及为其代理收费，符合以上四种情形，对电信运营商直接负责的主管人员和其他直接责任人员，将依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚，这一点必须引起与苹果合作的电信运营商的高度关注。