当代物权法百科全书小辞典223

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土地流转之平等协商自愿有偿原则

陈绪国

物权法第一百二十八条规定：“土地承包经营权依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权转包、互换、转让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设。”

本条款，是关于土地承包经营权的流转的规定。以简略的行文方式，概括了农村土地承包法上的几个关键内容。

上一辞条，讨论了土地流转权的概念，本辞条讨论土地流转权的原则之一：土地流转之平等协商、自愿、有偿原则。

农村土地承包法规定的原则（一）：平等协商、自愿、有偿，任何组织和个人不得强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权流转。

1．土地承包经营权流转的合约特性及诚信原则

土地承包经营权的流转，包括转包、出租、互换、转让或者其他方式的流转，均列为二级或者二类土地承包方式。与一级或一类承包方式的的一个最大区别，就是有偿使用与无偿使用的区别。

一级土地承包经营权的取得，基于国家的土地公有制、土地承包政策和农民的身份权而无偿取得，故承包合同的主项是保障土地承包经营权人的土地使用权，国家免除了诸如税务、租金、管理费等许多法律义务，主要的经济责任已经免除。二级土地承包经营权的取得，主要依双方当事人意思的约定自行解决，除了互换一项以外，转包、出租相当于收益租赁范畴，转让属于土地承包经营权交易范畴。

由此可见，土地承包经营权的流转，经济合同的性质比较明显，“平等协商、自愿、有偿”是经济合同法的通用规则，此处也不例外。其中，“有偿”的规定，有别于一级土地承包“无偿”的规定。

土地承包经营权流转的转包费、租金、转让费等，应当由当事人双方协商确定，流转的收益归承包人即流转权人所有。在惠农政策前提下，国家免征流转权人的个人所得税。受让人同样可以享受国家的政策优惠，享受免农业税、免政府提留的优惠待遇。

2．土地承包经营权流转的保护机制

土地承包的流转权，是本世纪初才开始广泛推行的新的物权品种，法律要件、实质要件和事实要件均需要不断规范化。

当权利人的土地承包流转权被法律认可时，首先需要解决的问题，是排除组织干扰、思想干扰和其他的非法干扰行为，以保障土地承包流转权的顺利行使；其次需要解决的问题，土地承包经营权是权利人一项难得的财产权，是维持农民集体或者家庭的基本的生产资料，土地承包经营权或者土地使用权是否流转，什么时候以什么方式流转，只能由土地承包经营权人自己当家作主，任何组织和个人不得强迫土地承包经营权人流转。以上两个问题，作为一项原则，是专门用于保护土地承包经营权人的流转权得以顺利行使的。

3．土地承包经营权流转合同的主要条款

土地承包经营权流转合同，一般包括以下条款：（一）双方当事人的姓名、住所；（二）流转土地的名称、坐落、面积、质量等级；（三）流转的期限和起止日期；（四）流转土地的用途；（五）双方当事人的权利和义务；（六）流转价款及支付方式；（七）违约责任。

土地承包经营权流转合同的7项主要内容，载明流转的事项与理由，按照“平等协商、自愿、有偿”的原则签订合同，自双方签订之日起即生效，即可抵抗第三人的不法侵害。向发包方和县级以上人民政府履行必要的手续和登记的义务，可以合同生效机制更加完备。

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