当代物权法百科全书小辞典304

当代物权法百科全书小辞典304

不同土地所有制之地役权

陈绪国

物权法第一百五十六条规定：“地役权人有权按照合同约定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的效益。”

本条款，是关于地役权概念的规定。地役权是个晦涩难懂的词汇，关键在于，要在弄清性质特征基础上进行掌握与运用，弄清其与土地所有权私有制国家的地役权与公有制的地役权有什么异同点，以及不同用途的地役权的权利关系与属相，到底有什么地位与作用。

本辞条，介绍不同所有制之地役权

主题：不同土地所有制之地役权

地役权类型，是基于土地所有制前提下进行分类的各种型号。在此基础上，按照役地和地役的区位、用途、权能等级等进行分类，以寻求物权化的的个性化特征。

地役权类型，主要可以分为以下几种形态：

一、以土地所有制区分的地役权

以土地所有制区分的地役权，可以从地役权人的人际关系、物际关系上找出主要的相关物权资料，推断出不同所有制条件下的地役权优先发展的程度。

土地所有制是每个国家关于土地所有权、使用权、利用权所钦定的基本的土地制度。土地所有制不同，土地所有权人的放权让利程度不同，地役权人的优先等级与受惠程度也不同。

1．国家土地所有制条件下的地役权

国家土地所有制条件下的地役权，其代表作是建设用地地役权，是指供役地与需役地所在地的地役权，较多地受国家的土地利用福利制度的导引，从地役权的设立申请到成立、行使和长期行使，能够尽量地提供给地役权人以物权政策支持，尽量不增加设立地役权的难度和地役权人的负担。

国家土地所有制条件下的地役权，具有不可比拟的优越性，可以较好地协调国家、集体和其他人的地役权关系，克服其他所有制条件下难以克服的困难与问题，快刀斩乱麻，举一反三，大幅度提高土地的合理利用效率和工作效率。尤其是在城镇化、城乡一体化和工业化的大规模建设中，充分显示出供役地公共性、公益性和需役地容易性、经济性等优越性。

2．集体土地共有制条件下的地役权

集体土地共有制条件下的地役权，其代表作是农村承包土地地役权，是指供役地与需役地所在地的地役权，较多地受国家的土地利用共有制度的导引，克服小土地私有制“各自为政”的固有的弊端，多数用地的矛盾能够得到较好的解决。从地役权的设立申请到成立、行使和长期行使，主要依赖协议的办法来取得与行使，强制性、地役权优先照顾程度规定少于、逊色于国家所有制。

集体土地共有制条件下的地役权，较私有土地所有制条件下的地役权为优，也能够较好地协调集体和其他人的地役权关系，克服私人所有制条件下难以克服的困难与问题，提高土地的合理利用效率和工作效率。

3．私人土地所有制条件下的地役权

私人土地所有制条件下的地役权，是指供役地与需役地所在地的地役权，较少受国家的土地利用制度的导引。在土地所有权私有制催化下，尽管于民法上作出了一些地役权关系的调整，仍然基本上对于供役地人有利、对于需役地人不利，主要在于地役权人仍然需要付出一定的代价或者不小的代价。

私人土地所有制条件下的地役权，其优先权为第三级土地利用权。显而易见，其土地的合理利用效率和工作效率，以及土地利用的福利化水平等指标，肯定不如国家土地所有制和集体土地所有制。这是因为，私有土地所有权人出于自身利益的考量，又有讨价还价的权利与机遇，可以消极地对待地役权人，将积极的地役权演变为消极的地役权。

4．所有制与地役权的关联程度

为什么要把地役权与土地所有制扯在一起呢？这样分析到底有什么意义呢？外界人士也许不知情。在法学界，已经形成了几股意见，一种意见是建议将所有制从物权法彻底清除出去。因为讲所有权是物权法的本份，讲所有制是累赘，一讲所有制就乱套了。另一种意见是应当开口闭口讲所有制。因为是社会主义国家，不讲集体所有就不行，于是乎，就开口闭口讲集体所有制。再有一种意见认为，讲所有权、所有制都要语言准确，适可而止。

（1）所有制与地役权确实有很大关系

如果论及所有制与地役权的关联程度，确实有很大关系。一来，决定地役权顺利实现、合理负担、合理延续，取决于良好的土地所有制。土地所有权私有制，是一切物权矛盾的总根源。历史一再证明并且将会继续证明，不同体制的土地所有制，其法理基础和实践方法有很大的差异。二来，学习外国的物权法与地役权，需要在认真鉴别、祛除糟粕、取其精华、洋为中用基础上，形成有中国特色的地役权理论体系。譬如，农村土地承包制条件下的地役权、建设用地使用权条件下的地役权，跟西方国家土地私有制条件下的地役权相比，土地利用的公共性、公益性、共有性和福利性，决定了地役权的物权化保障机制更加完善，能够更加顺利地推广地役权制度。如果说，西方国家的地役权是相对从严的土地利用权制度，那么，中国的地役权制度应当是相对宽松的土地利用权制度。再说，西方国家的地役权，重点放在乡村（田园）地役权上面，与后工业社会的城市化地役权有些不太适应。总之，西方国家有的好东西中国应当有，西方国家没有的好东西中国也应当有。如果学习西方国家地役权的办法是照猫画虎，则是画虎不成反类犬。

（2）一级地役权义务制度与特级地役权义务制度

中国实行的是社会主义制度，不仅仅是土地公有制成为根本大法。为了保障城乡居民的生活需要，供水、排水、供电、供气、道路、桥梁和电信、市政等主要基础设施建设由国家投资掌控。特别是一些国有企事业单位，利用国有土地来建设公共的、公益的设施，很难与“利用他人的土地”划等号。西方国家“利用他人的土地”，是利用私人所有的土地，用益物权人无权在自己的权限范围内设立供役地和地役权的。中国所谓“利用他人的土地”，是利用权人利用用益物权人所占有、使用的土地。由此可见，谈论地役权及其分类，不得不谈论土地所有制。否则，地役权的物权关系就不能厘清，

中国是公有制条件下主导的地役权制度，更加强调土地利用的公共性、公益性、共有性和福利性。如果说西方国家的地役权制度是一级土地利用义务制度，那么，中国的地役权制度是特级土地利用义务制度。这也是一种最本质、最简单的地役权分类标准。

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