当代物权法百科全书小辞典327

当代物权法百科全书小辞典327

西方国家的农业地产权与地役权发展脉络

陈绪国

物权法第一百六十二条规定：“土地所有权人享有地役权或者负担地役权的，设立土地承包经营权、宅基地使用权时，该土地承包经营权人、宅基地使用权人继续享有或者负担已设立的地役权。”

本条款，是关于专项地役权法定取得的规定。关于地役权“副随主便”依从性的规定，仅适用于土地承包经营权、宅基地使用权，并不适用于城市建设用地使用权。

此项规定，将土地支配权人或者土地统辖权人及其土地使用权人，及其地役权客体作为专项规定，使其“享有地役权或者负担地役权”的地役权人权利或者供役地权利人义务均达到圆满状态，保持地役权物权政策的稳定性与连续性，从而形成一整套可持续性的农村专项地役权制度。

本辞条，讨论西方国家的农村地产权与地役权发展脉络；下辞条，讨论中国农村地产权与地役权发展脉络。

主题：西方国家的农村地产权与地役权发展脉络

农村专项地役权基本形态是农村土地利用权，基本性质是土地准共有权。农村地役权，主要是田野地役权，说到底是个改良主义的土地共有权。人类社会几千年来，保持土地共有制最好、最完整的是农村田野地役权。这不能不说是个奇迹。

1．远古时期西方农村地产权与地役权

农村田野地役权的优良传统，最早的法律文书记载，可以追溯到古巴比伦王国的楔形法律《汉穆拉比法典》（约公元前1792～公元前1750年）。该法典被法学界一致公认为现今大陆法系的总鼻祖，法国民法典、德国民法典等著名的大陆法系民法，均可以从中找出她的影子。

据《外国法制史》记载，古巴比伦的灌溉农业在经济中居首要地位，水流受公社和国家的统一支配。由生产方式所决定，《汉穆拉比法典》所反映出来的土地所有制基本形式是代表了古东方土地所有制特点的公有制。这种公有制表现为全国土地基本以王室土地和公社土地的形式存在。……对王室土地占有是一种担负义务的占有，义务的不履行会导致占有权的丧失（如法典第26、27、28、30、31条）。公社是巴比伦中央集权统治的基础，由国王派官吏管理，公社所有的土地归公社成员集体所有，交由各个家庭耕种，各家庭使用这些土地时，必须以履行对公社的义务为先决条件，还必须受国家和公社的水源支配权的制约。（何勤华主编《外国法制史》第四版第24页）

所谓“水源支配权”，应当包括水源所有权和供役权的“水源支配权”，还应当包括水源需役权和地役权的“水源支配权”在内。后者就是现今大陆法系依然盛行的“田野地役权”的主要组成部分—引水权、汲水权、取水权、灌溉权、排水权之类的“准水源支配权”，也是田野地役权的主要地役权之一。

古罗马《十二铜表法》标志着人类社会物权制度推向法制化的里程碑。作为实体法的一种形式，规定了地役权或者地役权与人役权、牲畜役权相结合的物权制度，规定了地役权标的物是要式转移物，要求讲固定套语，完成一定的动作，并须证人到场。意大利土地，意大利耕地的地役权、奴隶、能驮物及拉车的家畜（如牛、马、驴、骡等）等役权，均为“要式转移物”。（何勤华主编《外国法制史》第四版第71页）

所谓“耕地的地役权”，代表了早期罗马法最早出现的田野通行权、放牧权、路过权、引水权、采伐林木权等权利。根据著名法学家江平、米健教授的解释，田野通行权，或称之为路过权，是地役权人路过及其马车等路过的土地利用权、水域利用权。通行权，指步行、驾车通过，货车通过和航渡权同属此类；放牧权，指在他人草场和土地上牧畜、饮畜之权；引水权，指引水、汲水、排水、饮畜权等地役权。其他地役权，采伐林木权等权利。

2．近代时期西方农村地产权与地役权

德国民法典物权法编过于抽象，并未提及地役权的类型，地役权内容与条款相对较少，有一些混合到三大用益权系列中去了。

法国民法典是将地役权列为财产权的，不仅将毗邻准共有关系的地役权名列其中，而且将相邻共有关系的地役权也名列其中。从第637条至第710条，对于各种地役权都有明确规定。其中，关于“法定的役权”概念是：“由法律规定设立的役权，以公共利益、市镇行政区利益，或者个人利益为目的。”（第649条）第689条规定了“非表现的役权”和“表现的役权”，第688条规定了“持续的役权”和“间断的役权”，第694条规定了“积极的役权”和“消极的役权”，第687条规定了“城市役权”和“乡村役权”等等，这些分类精细而科学。其中，“乡村役权”中的通行权、汲水权、放牧权或其他类似的役权，被命名为“间断的役权”。

西方国家的田野地役权，是在土地私有制条件下设计的地役权体系。对于土地所有权公有制的国家而言，更应当加强地役权制度建设。总体思路应当是，地役权人的权利与供役地权利人的义务应当更加稳定而坚实，更加突出土地公有制和共有制、准共有制的法律地位。

农村专项地役权法定取得，能够延续和续期的，应当允许其延续和续期。

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